刷單炒信第一案：法官詳解為何定性為非法經營罪

　　隨著網購的流行,刷單、炒信已成為一條巨大的灰色産業鏈,不僅破壞了電子商務市場的正常經營秩序,而且對社會誠信體系造成嚴重衝擊。

　　今天上午,全國“刷單炒信入刑第一案”宣判,被告人李某某犯非法經營罪,被浙江省杭州市余杭區人民法院一審判處有期徒刑5年6個月,犯侵犯公民個人資訊罪被判有期徒刑9個月,兩罪並罰,決定執行有期徒刑5年9個月,並處罰金92萬元。

　　李某某在法庭上流淚悔過説,“我意識到自己的錯誤,很後悔,我也不知道自己是否構成犯罪,如果構成犯罪,懇請法院對我減輕處罰,讓我早日回歸社會,回歸到父母孩子身邊”。

　　組織刷單炒信牟取利益

　　今天上午10點半,在余杭區法院第一審判庭,這起案件第二次公開開庭審理。李某某站在被告人席上,一身橘紅色T恤,身材壯碩敦實,帶著黑框眼鏡,一臉疲態。

　　李某某今年26歲,小學文化程度,家住江蘇省鹽城市濱海縣,有一個7歲的孩子。

　　據公訴機關指控,2013年,李某某通過創建“零距網商聯盟”網站,其前身為“迅爆軍團”,利用YY語音聊天工具建立刷單炒信平臺,吸納淘寶賣家註冊賬戶成為會員,並收取300元至500元不等的保證金和40元至50元的平臺管理維護費及體驗費。

　　李某某辯稱,他是在2013年農曆過完年後,加入“迅爆軍團”的,入會後兩三個月成為一般管理員,2013年夏天才成為高級管理員並將平臺改名為“零距網商聯盟”。

　　據相關證人證實,李某某是“零距網商聯盟”的創始人及老闆,該平臺的前身係因違規操作被關閉,“迅爆軍團”被關閉後一週左右即重新組建。

　　李某某在法庭上交代,該網站之所以收取會員費是為提高門檻防止不法分子加入。最初是100元,但後來因為總是有不法分子在裏面行騙,所以通過YY語音頻道跟會員交流溝通後,大家商量一致決定提高會員費。

　　據介紹,不法分子的行騙手法是先幫商家刷單,商家支付給不法分子刷單墊付的本金,後不法分子又申請退款,造成商家損失。

　　李某某在網站平臺上通過制定刷單炒信規則與流程,組織會員通過該平臺發佈或接受刷單炒信任務。

　　據該平臺體驗者反映,只有成為零距網商聯盟網站的會員,才能看到平臺發佈的任務資訊,才能獲得與其他淘寶賣家聯繫的渠道。

　　會員通過繳納會費承接任務後,通過與發佈任務的會員在淘寶網上進行虛假交易並給予虛假好評的方式賺取任務點,使自己能夠採用懸賞任務點的方式吸引其他會員為自己刷單炒信,進而提升自己淘寶店舖的銷量和信譽,欺騙淘寶買家。

　　每單任務網站都要收取0.1的任務點,該任務點可以在網站內流通也可以貨幣化。

　　據法院審理查明,從2013年2月至2014年6月,被告人李某某共收取平臺管理維護費、體驗費及任務點銷售收入至少人民幣30萬元,另收取保證金共計人民幣50余萬元。

　　法院還查明,李某某因犯侵犯公民個人資訊罪,被江西省宜春市袁州區人民法院判處其有期徒刑9個月,並處罰金人民幣兩萬元。

　　控辯雙方激辯是否入刑

　　在法庭辯論環節,公訴人堅持該案第一次開庭時的公訴意見,認為被告人李某某違反國家規定,以營利為目的,明知是虛假資訊,仍通過網路有償提供發佈資訊等服務,擾亂市場秩序,情節特別嚴重,已經構成非法經營罪,且在本案審理過程中再犯侵犯公民個人資訊罪,一人犯兩罪,應數罪並罰。

　　但被告人的辯護律師認為,被告人的行為可能觸及行政處罰,沒有觸犯刑法,不構成犯罪。

　　“我國刑法對刷單炒信及其平臺是否構成犯罪未有明確規定,法律沒有明文規定為犯罪的行為的,不得定罪處罰。”辯護律師提出,請公訴機關撤回對被告人李某某的指控,或依法作出無罪判決。

　　“假設法庭認為被告人有罪,被告人具有法定或酌定從輕、減輕處罰的情節。”辯護律師表示,被告人接電話通知後主動到案,如實陳述案情,構成自首,應當減輕處罰；被告人首次被傳喚後,主動退出網站平臺,具有犯罪中止情節,應當減輕處罰；建議法庭對被告人免於刑事處罰或判處緩刑。

　　公訴人答辯稱,被告人李某某經營的“零距網商聯盟”網站提供經營性網際網路服務,但其違反國務院網際網路資訊服務管理辦法,未獲得網際網路資訊服務增值電信業務經營許可證,被告人係“零距網商聯盟”網站的創立人和管理人,負責整個平臺的運作,任務點的發放、收取會員費均是他本人。

　　公訴人進一步指出,“被告人李某某經營的零距網商聯盟實為刷單組織,是以營利為目的的,利用資訊網路向他人提供有償發帖服務,收取的費用都無任何依據,屬於非法經營的數額,被告人組織會員刷單炒信行為嚴重擾亂了市場秩序”。

　　對此,李某某為自己辯解稱,“公訴人説我組織他人刷單,我沒有組織過刷單,刷單都是各自相互刷的,我做淘寶開始就接觸刷單,從不知道是違法犯罪行為,辦案機關找我之前無人告知我刷單是違法的,所以辦案機關找到我,我就退出了”。

　　辯護律師還認為,不能簡單地將《網際網路資訊服務管理辦法》中的規定等同於“國家規定”,被告人李某某收取網站維護費和保證金是一種代為保管的行為,並不違法。且炒信行為涉及的虛假資訊發佈在淘寶網上,與本案所涉網站沒有直接關係,故不屬於法律明確規定的構成非法經營犯罪的情形,而且刷單炒信僅擾亂淘寶的秩序,並未擾亂市場秩序。

　　法院以非法經營罪判罰

　　今天的庭審持續到12點結束,經合議庭合議,法庭當庭宣判,主審法官俞瀟宣讀了判決書。

　　法院認為,被告人李某某違反國家規定,以營利為目的,明知是虛假的資訊仍通過網路有償提供發佈資訊等服務,擾亂市場秩序,情節特別嚴重,其行為已構成非法經營罪。

　　經法院審理查明,《全國人民代表大會常務委員會關於維護網際網路安全的決定》係全國人民代表大會常務委員會制定的決定,《網際網路資訊服務管理辦法》係國務院令,依法均屬於刑法第九十六條規定的“國家規定”的範疇。被告人李某某創建並經營的“零距網商聯盟”以收取平臺維護管理費、體驗費、銷售任務點等方式牟利,屬於提供經營性網際網路資訊服務,根據《網際網路資訊服務管理辦法》相關規定,應當取得網際網路資訊服務增值電信業務經營許可證。

　　法院還認為,本案中,炒信行為即發佈虛假好評的行為雖係在淘寶網上最終完成,但被告人李某某創建炒信平臺,為炒信雙方搭建聯繫渠道,並組織淘寶賣家通過該平臺發佈、散播炒信資訊,引導部分淘寶賣家在淘寶網上對商品、服務作虛假宣傳,並以此牟利,其主觀上顯具在淘寶網上發佈虛假資訊的故意,且係犯意的提出、引發者,客觀上由平臺會員即淘寶賣家實施完成發佈虛假資訊,其行為符合《全國人民代表大會常務委員會關於維護網際網路安全的決定》第三條規定的“利用網際網路對商品、服務作虛假宣傳”,構成犯罪的,依照刑法有關規定追究刑事責任。

　　那麼,擾亂網路交易秩序,是否構成對市場交易秩序的破壞?

　　俞瀟在接受記者採訪時解釋説,“網路交易亦屬於市場交易,被告人的行為擾亂了市場交易秩序。最高法、最高檢對辦理利用資訊網路實施非法經營等刑事案件作出的司法解釋第七條規定,違反國家規定,以營利為目的,通過資訊網路有償提供刪除資訊服務,或者明知是虛假資訊,通過資訊網路有償提供發佈資訊等服務,擾亂市場秩序,達到相應數額標準的,以非法經營罪定罪處罰,其中個人非法經營數額在25萬元以上,屬於刑法第二百二十五條規定的"情節特別嚴重"。綜上,被告人李某某行為依法應定性為非法經營罪”。