借殼頻打擦邊球 控制權變更有文章

　　由於構成借殼上市的財務指標急劇收緊，上市公司開始在實際控制人上做文章，想盡辦法確保收購完成後，上市公司控制權不發生變化

　　儘管“史上最嚴”的重組新規已近正式出臺，但圍繞著規避借殼上市的套利與監管博弈並未停止。

　　據財新記者統計，自6月17日證監會公佈旨在打擊規避借殼上市行為的新版《上市公司重大資産重組管理辦法》徵求意見稿之後，已有至少10家新公告重組預案的上市公司涉嫌迎難而上、繼續打制度擦邊球。這些案例均被交易所問詢到是否在刻意規避借殼上市認定，並被要求召開重組媒體説明會進行解釋。

　　而縱觀這些案例和被問詢的細節可見，新一輪博弈的焦點已轉移到了是否規避實際控制人變更的認定問題之上。

　　實際控制人變更成焦點

　　最新的一個案例來自於9月1日剛召開媒體説明會的酒店經營商羅頓發展股份有限公司（600209.SH，下稱羅頓發展）。

　　8月9日，上市公司公告經董事會同意的並購重組預案，擬通過“定增+現金”的支付方式，作價16.075億元收購電子元器件分銷商易庫易供應鏈100%股權，預估增值率為739.81%。

　　預案稱本次交易不構成借殼上市，原因是交易前後上市公司控制權並未變化，而這不滿足認定借殼上市的兩個必要條件之一。

　　預案公佈10天后的8月19日，上海交易所對此下發了包含21個問題的問詢函。其中前3個問題即關注到頗為敏感的是否構成重組上市（俗稱借殼上市）問題上，而落腳點均糾結在實際控制人變更與否。

　　其中包括，上市公司的實際控制人李維與標的公司實際控制人夏軍為親屬關係，兩人是否是一致行動人；交易完成後是否會共同控制公司，導致實際控制人變更，構成重組上市。

　　在9月1日的媒體説明會上，由上市公司聘請的法律顧問通商律師事務所合夥人劉問律師對此予以了否認，他表示律師團隊在盡職調查中確認雙方沒有簽署一致行動協議，在此前也都是“獨立地在做各自的生意”。

　　另外，交易所還關注到， 2016 年 7 月，夏軍控制的易庫易科技將標的公司的部分股份轉讓給了北京和創新投資中心（有限合夥）等合夥企業，其持有標的資産的股份比例由 100% 下降到 76.39%。交易所詢問這些交易是否存在突擊降低夏軍在標的資産中的股權比例，以保持上市公司控制權不變而規避重組上市的行為。

　　至少10例類似案例

　　類似像羅頓發展這樣被交易所質疑借規避重組上市的案例，在6月份以後逐漸增多，這緣于監管政策的變化。

　　按照2014年10月出臺的舊版《上市公司重大資産重組管理辦法》，構成借殼的認定有兩個必要條件，一是交易前後上市公司實際控制權變更，二是收購的標的公司資産總額超過上市公司上一年度資産總額的100%。而一旦被認定成借殼，這筆交易就將按照等同IPO要求的嚴格標準被證監會審核。

　　在6月份出臺的新版《重組管理辦法》徵求意見稿中，監管層大幅提高了此前容易被鑽漏洞的第二個條件的要求，從原有的資産總額單項指標調整為資産總額、資産凈額、營業收入、凈利潤、股份等五個指標中，任一達到100%即可。

　　財務指標急劇收緊之後，規避實際控制人變更成為套利者潛在的一個更優選擇。

　　根據財新記者統計，6月以後已有至少10例類似案例，包括*ST江泉（600212.SH）、臥龍地産（600173.SH）、安泰集團（600408.SH）、寧波富邦（600768.SH）、淮油股份（002207.SZ）、魯億通（300423.SZ）、四通股份（603838.SH）、獅頭股份（600539.SH）（已經主動終止）、*ST煤氣（000968.SZ）等上市公司。

　　像*ST江泉的重組方案設計中，也存在標的企業“突擊”引入新股東，攤薄標的資産瑞福鋰業實際控制人王明悅持股比例的情況，這同樣被交易所質疑是否在規避重組上市。（詳見財新網此前報道《買資産不變實際控制人 *ST江泉借殼打擦邊球》。

　　此外，像寧波富邦的重組案例中，標的公司擔任高管的幾位原股東被質疑是否隱瞞存在一致行動人關係，以避免交易完成後合計持股比例大於上市公司原實際控制人。