發改委起草汽車反壟斷指南 望助力打破産業鏈畸形

　　汽車反壟斷“指南” 發改委根治潛規則的背後考量

　　劉曉林

　　在被外界定義為第一輪汽車反壟斷風暴階段性平息的節點，來自中國國家發改委價格監督與反壟斷局(簡稱“反壟斷局”)的最新消息稱，一份針對汽車業的反壟斷指南已經正式啟動研究起草工作。同時列入時間表的六部反壟斷指南內容涉及智慧財産權濫用、汽車業反壟斷規制、寬大制度、豁免程式、中止調查程式以及罰款額的計算等。

　　“發改委一直就想做這樣的反壟斷行業性指南”，接近發改委反壟斷局的相關人士告訴記者。汽車業反壟斷指南是國內第一份與《反壟斷法》配套的執法細則。對這份指南的出臺，無論是官方的解釋還是業內的分析，都將其定位為“意味著汽車反壟斷將進入常態”。“制定這份指南，一方面給汽車行業普法，另一方面也借此讓反壟斷執法人員進一步了解汽車行業的複雜性。”中國汽車流通協會副秘書長沈進軍表示，從根本上來説，就是為了讓反壟斷執法更透明。據了解，這次啟動會議邀請了國內汽車業的各主流協會、汽車廠家代表及相關業內專家參與討論。

　　但于這份指南的內容更具話題性的是，為什麼汽車是第一個需要這份操作守則的行業？又為什麼執法的規範化和透明化會以“指南”這樣不具有法律約束力的形式呈現？

　　經濟觀察報了解到的消息是，去年一系列汽車業反壟斷事件的深度影響及爭議，以及汽車反壟斷操作的複雜性，超出了發改委的預期。雖然發改委早就計劃推出針對各行業的反壟斷執法細則，但以汽車業反壟斷指南作為開場，背後確實有著特別的斟酌和糾結。

　　借“指南”化解質疑

　　記者了解到，6月12日國家反壟斷執法部門在其組織召開的相關籌備會議上正式宣佈，針對汽車業的首個反壟斷指南正式啟動草案制定工作。包括中國汽車工業協會、中國汽車流通協會、中汽研等行業協會機構都被邀請參與討論。

　　制定單個行業的反壟斷細則，這是發改委在對過去幾年反壟斷實戰進行總結後，覺得最迫切需要的“工具”。“發改委一直就想做這樣的指南。因為到現在為止，與反壟斷有關的法規只有2008年8月頒布的《反壟斷法》，輔以發改委的《反價格壟斷規定》以及工商總局的《工商行政管理機關禁止壟斷協議行為的規定》，所有的行業都依據這幾個規定。這也導致之前對發改委一直有選擇性執法的質疑。”接近發改委反壟斷局的相關人士對記者表示。

　　從去年6月開始，發改委針對性地對幾大跨國及純進口豪華車品牌進行了快速強勢的反壟斷執法調查，整車品牌上分別涉及湖北奧迪壟斷案、江蘇賓士壟斷案、武漢寶馬經銷商壟斷案、上海克萊斯勒經銷商壟斷案。其中，最後一起對賓士的處罰結果在今年4月由江蘇省物價局執行：對涉及價格反壟斷案的賓士公司罰款3.5億元，對部分賓士經銷商罰款786.9萬元。這場反壟斷同時涉及上游供應商和授權經銷商，期間最大的處罰金額便來自於對12家日本零部件企業開出的12.35億罰單。

　　這樣的力度不僅讓習慣於各種潛規則的汽車行業一片譁然，也引發了社會輿論的高度關注。與此同時，針對突襲式執法的合法性、無視汽車銷售領域行規的合理性，以及選擇性執法、處罰力度不一的質疑聲也隨之出現。而消費者對於汽車銷售領域如此混亂、自身權益難以保護的擔憂也再度加深。“與鋼鐵、紡織等行業相比，汽車屬於大宗消費品，針對汽車的行政措施很容易在消費者中引起共鳴，媒體報道也很容易被放大。”國家發改委價格監測中心首席汽車分析師程曉東對記者表示，從汽車反壟斷的敏感性、複雜性以及社會關注度來看，首先針對汽車業制定反壟斷指南十分有必要。

　　記者獲悉，在去年8月的湖北奧迪價格反壟斷案中，由於其中並非簡單的經銷商單方面橫向及縱向價格壟斷，而是涉及當地車險業與4S店長期存在的利益糾紛，因此，針對處罰結果，相關汽車經銷商協會向發改委提出了異議申訴。目前發改委已經受理並展開調查。

　　上述接近反壟斷局的相關人士透露，反壟斷指南將囊括從立案到調查，再到處罰的所有環節的操作，貫穿整個反壟斷調查執法前、中、後，以及執法之後，被調查對象如果有異議，怎樣進行申訴等環節，都將制定和公佈規範化的操作細則。

　　而來自業內的消息稱，汽車反壟斷指南將對於實現汽車原廠配件在一定前提下的自由流通、保證汽車售後市場的有效競爭，以及尊重和保護智慧財産權等方面給出指引。“並非沒有考慮過以法規的形式推出，但那樣的話流程就太長了。而如果以《指南》這種形式，以一個部委內部制定的針對一個行業的規範性文件出臺就快的多了，”上述接近反壟斷局的人士透露，因為是指南性文件，所以在約束力上要低於正式法規，但出臺效率更高，而且解釋的主動權掌握在發改委自己手中。

　　另一個不得不提的資訊是，對汽車反壟斷執法規範化，這也被認為是發改委反壟斷局新一屆領導班子上任以來的一項最迫切的工作。今年3月，在宣佈完對美國高通公司60億的鉅額反壟斷罰單後，以強勢作風著稱的中國反壟斷代表人物許昆林正式卸任國家發改委反壟斷局局長一職，調任價格司任司長。在許昆林任期內持續高壓的反壟斷調查中，針對多家跨國汽車公司發起的反壟斷風暴引發社會廣泛關注，但同時也使得對其本人和反壟斷局的爭議，以及對中國反壟斷執法手段和執法標準的質疑進一步擴大化。其中不乏一些外資企業和外國代表機構。

　　許昆林卸任的同時，反壟斷局主要領導崗位也都進行了三年一次的輪崗換位。化解社會各界對反壟斷的質疑，被認為是新的反壟斷局團隊首先要解決的問題。

　　捅破壟斷藉口的窗戶紙

　　除了化解外界的爭議，針對汽車行業根深蒂固的壟斷潛規則，這份指南也有望成為最有針對性的鉗制。

　　“每個行業有每個行業的特殊性，汽車産業鏈非常長，從供應鏈到行銷環節，有很多做法都是多年形成的約定俗成的行規，所以，除了已經發生的這麼多反壟斷案例，還有哪些行規實際上也已經觸犯了反壟斷法，這是需要普法和警醒的。”沈進軍認為，在已經有了第一輪多起反壟斷大案的案例基礎上，發改委也到了做總結的時候了。

　　不過，除了警醒和普法，多位關注汽車反壟斷的行業人士都對記者表示，某種意義上，這份《指南》也是為了徹底杜絕汽車廠商以行規作為藉口，行壟斷之實的行業痼疾。“説汽車廠商不知道自己的做法觸犯了反壟斷法，這有點牽強，明顯是一個藉口。”程曉東指出，一個大型汽車廠商，是不可能對《反壟斷法》這麼重要的法律條文不熟悉的，尤其是跨國車企。而之所以對汽車業普遍存在的廠家限價和經銷商價格聯盟等壟斷行為，在去年才發起大規模調查，他認為這與中國汽車市場的發展階段有關。在汽車市場發展初期，秉持著開放市場的態度，相關行業部門對於汽車尤其是進口車市場出現的廠家強勢行為是採取默許和觀望態度的。但隨著汽車市場的發展和矛盾的凸顯與激化，這些默許的“灰色地帶”也到了徹底清除的時候。“我個人認為，指南推出後對汽車的反壟斷調查將更加透明化，更加有章可循。可以避免更多的爭議，也斷了企業打擦邊球的僥倖心理。”

　　站在經銷商立場上，沈進軍也認為，指南的制定對於反壟斷執法操作各環節的“公示”也有利於反壟斷的公開透明性。這對於汽車反壟斷的常態化是十分必要的。當然，這對於執法人員來説，也是一次對汽車行業深入了解的機會。

　　值得關注的是，由於汽車反壟斷指南以及由此開始的常態化汽車反壟斷調查，將涉及零部件供應商、整車製造商以及經銷商等産業鏈各環節，因此將不可避免地對國內汽車行業格局産生影響。

　　記者了解到，也因為以上原因，被稱為造成汽車業壟斷的制度性根源的《汽車品牌銷售與管理辦法》的修訂版也將因此受到影響。沈進軍透露，新版《汽車銷售辦法》仍在修訂中，原則上在已有各專業法規中已經規定的內容，將不再重復出現在新辦法中，以各專業法規為準。這意味著，在最核心的産品定價權及原廠零配件授權等環節上，可能出現新辦法無法從根本上改變現狀，但未來反壟斷指南的出臺，則有望助力打破現有産業鏈的畸形狀態。